Qué pasa con la empresa familiar en un divorcio o una herencia

En Chile, cuando ocurre un divorcio o el fallecimiento de un socio, la empresa familiar no se divide automáticamente en dos partes iguales. Su tratamiento depende del régimen matrimonial (sociedad conyugal, separación de bienes o participación en los gananciales), del origen de los fondos con que se adquirieron las participaciones, y de si los estatutos sociales prevén cláusulas de continuidad con los herederos o pactos de salida en dinero.

1. ¿Cómo influye el régimen de bienes del matrimonio en la empresa familiar?

El régimen patrimonial pactado al casarse o convenido durante el matrimonio determina la titularidad de los derechos sociales (en sociedades de responsabilidad limitada) y de las acciones (en SpA o sociedades anónimas):

2. ¿Entra la empresa en la sociedad conyugal?

Para determinar si una empresa debe repartirse tras el divorcio, la ley civil chilena distingue según el momento y la forma en que se adquirieron las participaciones:

• Acciones o derechos adquiridos antes del matrimonio: Se mantienen en el patrimonio propio del cónyuge que los aportó. La sociedad conyugal no se hace dueña de las cuotas sociales, aunque sí ingresan al fondo común los dividendos, retiros y utilidades líquidas distribuidas durante el matrimonio.
• Participaciones constituidas o compradas durante el matrimonio: Por expresa disposición del artículo 1725 N° 5 del Código Civil, todas las acciones y derechos adquiridos a título oneroso (con dinero o deuda) durante el matrimonio ingresan al fondo común, con independencia de si figuran a nombre de uno solo de los cónyuges.
• Empresas adquiridas por herencia o donación en vida: Las participaciones recibidas por donación o herencia durante el matrimonio ingresan al patrimonio propio del cónyuge beneficiario (artículo 1726 del Código Civil) y quedan excluidas de la repartición de gananciales.
• Negocio propio de la mujer casada (Art. 150 CC): Si la mujer constituye o compra una empresa con los ingresos de su trabajo, profesión u oficio separado de su marido, administra dicha empresa de forma autónoma. Al momento del divorcio, puede optar por renunciar a los gananciales y conservar íntegramente su empresa sin injerencia del marido.

3. ¿Se puede declarar bien familiar una empresa o sus acciones?

Existe la creencia de que cualquier empresa familiar puede ser declarada bien familiar para impedir su administración o venta. Sin embargo, la ley establece un límite riguroso y objetivo.

El artículo 146 del Código Civil permite afectar como bien familiar los derechos o acciones que los cónyuges tengan en sociedades, pero única y exclusivamente cuando la sociedad es propietaria del inmueble que sirve de residencia principal a la familia.

Esta regla busca evitar el fraude de radicar la casa conyugal en una sociedad de papel para venderla sin el consentimiento del otro cónyuge. Sus características principales son:

1. Afectación por escritura pública: Cualquiera de los cónyuges puede declarar la afectación mediante escritura pública, la cual se subinscribe al margen de la inscripción social en el Registro de Comercio (en SRL) o se anota en el Registro de Accionistas (en SpA y sociedades anónimas).
2. Obligación de actuar de común acuerdo: Declarada la afectación, se requiere la voluntad conjunta de ambos cónyuges para realizar actos como socio o accionista que recaigan sobre el inmueble familiar (artículo 146 inciso 2° CC).
3. Límite de la protección: La afectación no convierte a la empresa completa, a sus maquinarias, marcas, inventarios o giros comerciales en bien familiar. Su único efecto es imponer una restricción de cogestión sobre las acciones o derechos para evitar que el cónyuge disponga indirectamente del inmueble residencial. No procede para paralizar sociedades comerciales operativas, industrias ni predios agrícolas o comerciales que no constituyan la vivienda principal del grupo familiar.

4. ¿Cómo se reparte la empresa al liquidar la sociedad conyugal?

Al dictarse la sentencia de divorcio, la sociedad conyugal termina y se abre una comunidad de bienes (artículo 1764 del Código Civil). Para dividir el patrimonio se realiza un inventario solemne, se tasan los activos a valor comercial y se calculan las recompensas (las compensaciones que los cónyuges se deben mutuamente por gastos o pagos hechos entre sus patrimonios personales y el fondo común).

La partición de empresas familiares presenta tres particularidades esenciales:

• Efecto declarativo de la adjudicación (Art. 1344 CC): Cuando se adjudican las cuotas sociales a uno de los cónyuges, la ley entiende que este ha sido dueño exclusivo desde el origen, sin que la operación califique como una venta voluntaria.
• Protección frente a estatutos cerrados: En las sociedades de responsabilidad limitada, los estatutos suelen prohibir la entrada de terceros sin el acuerdo unánime de los socios. Por ello, en la práctica de los tribunales de familia no se obliga a la empresa a incorporar al ex cónyuge como socio; en su lugar, se le adjudica su 50% de gananciales en dinero, inmuebles u otros bienes equivalentes a su valor comercial.
• Sanción por ocultamiento de bienes (Art. 1768 CC): El cónyuge que oculte, transfiera en secreto o distraiga dolosamente derechos sociales o acciones para perjudicar el reparto pierde su porción en ellos y queda obligado a restituirlos doblados.

Para conocer cómo tramitar este proceso de mutuo acuerdo o ante un partidor, revise nuestra sección sobre liquidación de la sociedad conyugal en Puerto Montt.

5. ¿Qué derechos tienen los herederos y el cónyuge sobreviviente sobre la empresa?

Ante el fallecimiento de un socio, se abre la sucesión hereditaria conforme a las reglas de asignaciones forzosas del Código Civil (las porciones mínimas de herencia que la ley garantiza a los hijos y al cónyuge):

• Porción del cónyuge sobreviviente (Art. 988 CC): El cónyuge viudo concurre con los hijos y tiene derecho al doble de lo que reciba cada hijo por legítima, asegurando la ley que su cuota nunca sea inferior al 25% de la masa hereditaria total.
• Derecho preferente sobre la vivienda familiar (Art. 1337 regla 10ª CC): El cónyuge sobreviviente tiene derecho a que se le adjudique de forma preferente la vivienda familiar y sus muebles, pero este derecho no se extiende a la adjudicación preferente de la empresa o local comercial del causante.
• Continuidad de la sociedad tras el fallecimiento: En las Sociedades de Responsabilidad Limitada, la regla general del artículo 2098 del Código Civil dispone la disolución por muerte del socio, a menos que los estatutos contengan una cláusula expresa de continuidad con los herederos (artículo 2104 CC). En tal caso, los herederos deben actuar mediante un mandatario común (artículo 401 Código de Comercio). En cambio, en las SpA y sociedades anónimas, las acciones se transmiten libremente a la comunidad hereditaria sin cerrar la empresa.

6. ¿Cómo proteger la empresa familiar ante futuras crisis matrimoniales?

Para resguardar la estabilidad operativa de la empresa frente a eventuales divorcios o contingencias sucesorias, las familias empresarias deben adoptar medidas preventivas:

1. Capitulaciones matrimoniales y separación de bienes: Pactar el régimen de separación total de bienes antes del matrimonio o sustituir el régimen mediante escritura pública inscrita en el Registro Civil evita que las participaciones comerciales queden atrapadas en la masa de gananciales.
2. Pactos de socios y opciones de compra: Establecer en los estatutos de SpA o en acuerdos de accionistas cláusulas de rescate o compra preferente (*buyback*) para que los socios fundadores puedan recomprar las acciones si estas resultan adjudicadas a un ex cónyuge en una partición.
3. Planificación de la sucesión corporativa: Coordinar la estructura societaria y los pactos de socios con la planificación sucesoria y tributaria para evitar disputas entre herederos y costos imprevistos al momento de la transferencia generacional.

7. Preguntas frecuentes sobre la empresa familiar en divorcios y herencias

¿Qué pasa con la empresa familiar si me divorcio?

Depende del régimen matrimonial. En separación de bienes, la empresa sigue siendo de quien figura como titular. En sociedad conyugal, si las acciones o derechos sociales se adquirieron durante el matrimonio a título oneroso, entran al fondo común y su valor económico se divide en partes iguales al liquidar los gananciales, aunque habitualmente se compensa en dinero al cónyuge no socio para no forzar su entrada a la administración.

¿La empresa de mi cónyuge entra en la liquidación de la sociedad conyugal?

Sí, si fue constituida o comprada durante el matrimonio con fondos comunes (artículo 1725 N° 5 del Código Civil). Si la empresa se creó antes del matrimonio o se recibió por herencia o donación, las participaciones pertenecen al patrimonio propio del cónyuge socio, pero los dividendos o utilidades retiradas durante la vida en común ingresan a la masa de gananciales a repartir.

¿Puede declararse bien familiar una empresa o sus acciones?

Solo en un caso específico regulado por el artículo 146 del Código Civil: cuando la sociedad es dueña del inmueble que sirve de residencia principal a la familia. La declaración recae sobre los derechos o acciones del cónyuge para impedir que venda la casa familiar a través de la empresa sin autorización, pero no convierte a la empresa completa ni a sus maquinarias en bien familiar ni congela las operaciones del negocio.

¿Qué derechos tienen los herederos sobre la empresa familiar?

Los hijos y el cónyuge sobreviviente son legitimarios (herederos protegidos por ley) y reciben las cuotas fijadas por el Código Civil: al cónyuge viudo le corresponde el doble de lo que reciba cada hijo, con un piso mínimo del 25% de la herencia total. Para que los herederos puedan asumir la administración en sociedades de responsabilidad limitada, los estatutos deben contener una cláusula expresa de continuidad con herederos (artículo 2104 del Código Civil).

¿Cómo protejo mi parte de la empresa en un divorcio?

La medida más efectiva es casarse o pactar oportunamente el régimen de separación total de bienes mediante escritura pública inscrita en el Registro Civil. También se utilizan pactos de accionistas con cláusulas de compra preferente (buyback) y valorizaciones comerciales periódicas que eviten discusiones desproporcionadas en los tribunales.

"En los procesos de divorcio y partición hereditaria, resguardar el valor de la empresa familiar exige distinguir con precisión técnica entre la titularidad de los derechos societarios y su valor económico ganancial, evitando que los conflictos conyugales paralicen la fuente de ingresos del grupo familiar."

Silvana Arriagada Sánchez, Abogada de Familia, Región de Los Lagos